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隱名股東與顯名股東淺談

發布者:南通律師網   發布時間:2013-11-19   點擊量:3771

隱名股東與顯名股東淺談

                                    

 

隱名股東與顯名股東  淺談

 

一、隱名股東與顯名股東

 

  所謂隱名股東是指雖然實際出資認購公司股份,但與他人約定在公司的章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。與此相對應,顯名股東(或掛名股東或名義股東)是指記載于工商登記資料上而沒有實際出資的股東。

 

  在現實生活中,出資人往往不愿意以真實身份投資公司,而以他人名義作為股東,這在市場發展迅速,公司林立的我國普遍出現。具體原因可能各有不同,比如以前公司法禁止一人公司的情形下,就會以隱名出資方式設立公司;再或者外商為規避限額規定而借用他人名義出資等等;又或者個人不愿意公開其經濟狀況之類。但是這往往會引起利潤分配和外部關系等糾紛的出現,我國法律之前對此沒有統一的規定,但最近最高人民法院發布的《關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定()》中的第14條至第20條以及《關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(三)》中的第25條至第27條涉及到了隱名股東和顯名股東的規定,對于審判實踐有很大的指導意義。現本文結合這一司法解釋僅對隱名股東的相關問題展開一些簡單闡述。

 

  二、隱名股東與顯名股東的關系

 

  首先,雙方通常會以協議的方式來確定怎樣出資,具體權利義務的享有和承擔等問題。對于隱名股東與顯名股東之間的協議,在民法上,我們應當確認其效力。這是因為無論隱名股東還是顯名股東,在民法上都是具有完全民事行為能力的獨立個體,二者之間的協議或合同與一般民法上的契約沒有本質的區別,只要該協議或合同是建立在雙方合意和善意的基礎之上的,根據締約自由的原則,就會對雙方當事人產生約束力。盡管雙方協議的約定不得對抗外部的善意第三人,但是我們在處理顯名股東與隱名股東二者之間的關系時仍應以雙方之間的協議為依據。《關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定()》中的第1516條就規定了只要雙方合同沒有法律行政法規規定的無效情形,則雙方就應按合同來享有權利和履行義務及承擔責任。公司法司法解釋三中第25條作出了類似的規定:“有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同,約定由實際出資人出資并享有投資權益,以名義出資人為名義股東,實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的,如無合同法第五十二條規定的情形,人民法院應當認定該合同有效。”但是《關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定()》更加詳細全面,其第18條和19條對于在合同無效的狀況下,如何處理雙方關系和股權作出了規定。

 

  公司法司法解釋三第25條的第一款肯定了雙方協議的效力問題。但是,在雙方關系的性質確定上,會因為實際情況的不同而有所變化。在實踐中,有的隱名股東與顯名股東之間的協議并未約定誰為股東或承擔投資風險,且隱名股東現實中也未以股東身份參與公司經營管理或者未實際享受股東權利。對于這樣的雙方關系,我國法院以前審判中一般會不認定為隱名投資關系,而會按照債權債務關系來處理。在最高人民法院之前的《關于審理公司糾紛案件若干問題的規定()(征求意見稿)和《上海市高級人民法院關于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見(二)》中可見端倪,前者規定:“一方出資,另一方以股東名義參加公司,雙方未約定出資人為股東或者出資人承擔投資風險,且出資人亦未以股東身份參與公司管理或者以股東名義向公司主張過權利的,出資人僅對以股東名義參加公司者享有債權;其起訴主張享有股權或者享有股東利益的,人民法院不予支持。”后者規定:“一方實際出資,另一方以股東名義參加公司,但雙方未約定實際出資人為股東或者承擔投資風險,且實際出資人亦未以股東身份參與公司管理或者未實際享受股東權利的,雙方之間不應認定為隱名投資關系,可按債權債務關系處理。”由此可見,以前在進行隱名投資時,應當制定詳細的雙方協議來約定雙方的權利義務,尤其是要約定誰為股東或出資人承擔投資風險,否則,隱名投資人在實現其股東資格及權益時將會有很大難度,并會遭受一定損失。

 

  實踐中的這種處理可能會因公司法司法解釋三的發布而有所不同,第25條第二款規定:“前款規定的實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發生爭議,實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的,人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資人權利的,人民法院不予支持。”根據條文可以推出,無論合同內容關于股東權益如何規定,只要實際出資人履行了實際出資義務,就可向名義股東主張投資權益,這體現了公司法司法解釋三保護實際出資人利益的原則。雖然該款的前半部分肯定了實際出資人的出資義務是其享有投資權益的充分條件,但是本文認為,這里所提的投資權益主要是指股東的收益權即分紅權,而股東的其他權利則不因其出資義務而當然具有。條文里面也規定了實際出資人向名義股東而非公司來主張投資權益就證明了這點。再者,其實雙方之間的合同才是實際出資人的權利基礎,根據合同的相對性,實際出資人也只能向名義股東來主張權利。這種相對性也體現在《關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定()》的第17條中。

 

  三、隱名出資時的股東資格確認

 

  隱名出資的法律關系較為復雜,牽涉到不同的對象,應區分不同主體之間的法律關系。大至可以將隱名股東分為對內和對外兩種法律關系中。

 

  (一)在處理隱名股東與公司之間及公司其他股東之間的對內關系時,我們應該以《公司法》作為依據。《公司法》第33條第2款規定“記載于股東名冊的股東,可以依股東名冊主張行使股東權利。”公司法肯定了以股東名冊作為確認股東資格的依據,但由于股東名冊的對外公示效力差,所以僅在處理公司內部關系時,可以股東名冊作為依據。

 

  (二)在處理隱名股東以公司名義與第三人發生的關系時,我們要以工商部門的登記為準。這不僅因為工商部門的登記具有較強的對外公示效力,還主要由于《公司法》第33條第3款規定:“公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記;登記事項發生變更的,應當辦理變更登記,未經登記或者變更登記的,不得對抗第三人。”所以,即使股東名冊的記載與工商登記不符,也不得以股東名冊對抗第三人。

 

  之上所述的股東名冊或者工商部門的登記一般在隱名投資情形下登記的都是顯名股東的名字,所以在確認股東資格時往往會以顯名股東的名字為準,但這不會妨礙隱名投資人用確鑿的證據證明自己確實履行了出資義務,具備股東資格,同時可以依據確鑿的證據要求變更股東名冊或者變更工商登記。一般在實踐中,隱名股東以雙方協議要求承認其股東資格,一般對公司不產生對抗效力。這時隱名股東應訴諸于法律,向法院提起確權之訴。同樣我國法律對這部分也沒有做出法律規定,以前我們可以從《關于審理公司糾紛案件若干問題的規定()(征求意見稿)和《上海市高級人民法院關于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見(一)》中看到相關的規定:“出資人與他人約定以該他人名義出資的,其約定不得對抗公司。但有限責任公司半數以上的其他股東明知實際出資人的出資,且公司已經認可其以股東身份行使權利的,如無違反法律強制性規定的情節,人民法院可以認定實際出資人對公司享有股權。”當然,法院在認定隱名股東股東資格的時候,不會僅僅以雙方的協議作為依據,而是會綜合各方面的情況來確定。比如上述條文中提到的,半數以上股東知情及公司認可以股東身份行使權利等等。新公司法司法解釋三出來之后,股權律師第25條的第三款規定:“實際出資人未經公司其他股東半數以上同意,請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的,人民法院不予支持。”事實上,新條文的規定與之前的相關規定本質上是相同的,但是新條文把以前的股東知情改為現在的同意,更加強調了維護公司人合性穩定的重要性。而去年剛發布的《關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定()》中第14條對于其要求確認資格則規定為(一)實際投資者已經實際投資;(二)名義股東以外的其他股東認可實際投資者的股東身份;(三)人民法院或當事人在訴訟期間就將實際投資者變更為股東征得了外商投資企業審批機關的同意。

 

  四、名義股東的股權處分

 

  新公司法司法解釋三對名義股東處分股權的行為進行了規范,在此情形下,實際出資人請求處分行為無效的,使用物權法善意取得的相關規定。由此而造成的損失,則可向名義股東追償。司法解釋三第二十六條規定:“名義股東將登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分,實際出資人以其對于股權享有實際權利為由,請求認定處分股權行為無效的,人民法院可以參照物權法第一百零六條的規定處理。名義股東處分股權造成實際出資人損失,實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的,人民法院應予支持。”

 

  五、隱名出資時的出資瑕疵

 

  在以隱名出資的方式發生未履行出資義務等情形時,公司債權人應向工商登記中確定的股東主張賠償責任,顯名股東承擔責任之后可向隱名股東進行追償。新公司法司法解釋三中第27條作出了相關規定:“第二十七條 公司債權人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由,請求其對公司債務不能清償的部分在未出資本息范圍內承擔補充賠償責任,股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的,人民法院不予支持。名義股東根據前款規定承擔賠償責任后,向實際出資人追償的,人民法院應予支持。”

 

  六、結語

 

  總之,以隱名投資的方式出資公司應該慎之又慎,如果確實要采取這種方式,也應借用親屬和值得信賴的人的名義,同時應認真仔細制定協議,以此來減少將來可能產生的糾紛。

 

 

 

 

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